许晓明：终止嫖宿幼女该罪是法律正义的回归

　　十二届全国人大常委会第十六次会议8月24日起在京举行，据媒体早前报道，此次全国人大常委会会议将三审刑法修正案(九)，有消息称“嫖宿幼女罪”在此次审议中有可能被废除。

　　法律保护公民权益的形式，不仅体现为权利“赋予”，也体现为特定的权利“剥夺”。反之，不适当的权利赋予不是保护而是伤害。“嫖宿幼女罪”的设立，无形中包含了不当的权利认可。现行《刑法》规定，奸淫幼女作为强奸罪的法定从重情节，按照强奸罪定罪量刑，最高刑可至死刑；“嫖宿幼女罪”法定刑为5年以上有期徒刑，并处罚金，一般最高刑为15年有期徒刑。从法律规定来看，嫖宿幼女的量刑显然比强奸幼女要轻。

　　根据1997年刑法修订对“嫖宿罪”的定义，所谓卖淫的幼女(不满14周岁)，如果是幼女自愿或主动卖淫的，一般地说明她认识到其行为的卖淫性质；如果幼女是被他人(而非嫖宿者)引诱或强迫卖淫，则不要求其认识到行为的卖淫性，只要求客观上是在卖淫即可。前一条规定，明确地认可了幼女具备自愿卖淫的主观能力和资格；后一条规定，则在认定存在引诱或者强迫幼女卖淫的“黑手”后，依然强行认定无论幼女个人是否有卖淫主观都视为卖淫，幼女个人意志被公然忽视了。

　　而根据《民法通则》第十一条之规定，18周岁以上的公民是成年人，才具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动。在特殊情况下，16周岁以上不满18周岁的公民，如果以自己的劳动收入为主要生活来源的，也可视为完全民事行为能力人。换言之，具备完全民事行为能力的年龄底线是16周岁。在主观上，14岁周岁以下的幼女没有完全民事行为能力，她们如何能理解性交易对她们的深层意义，又如何理解那些可能纠缠她们一辈子的生理伤害、精神伤害？在客观上，对身体尚未发育成熟的女孩子，法律不应赋予与其不相称的“身体处分权”。

　　“嫖宿幼女罪”的“先天性缺陷”在于，明显违背民法通则的规定，错误地赋予了幼女主动卖淫的资格和权利。事实上，幼女不具备“主动卖淫”的民事行为能力和资格，不能混同于成人所谓主动的“卖淫”，无论双方是否存在“买卖”行为，无论嫖宿的人是否知情，只能定义为强奸或者诱奸。

　　四川邛崃两名男子与组织卖淫者介绍来的13岁幼女发生了性关系，今年3月2日，邛崃法院作出判决，在国内首次对这两名嫖宿幼女的嫖客以强奸罪判刑，并从重处理(《成都商报》3月4日)。全国首例嫖宿幼女被判强奸罪的判决，也与司法界、学术界长期对废除嫖宿幼女罪的呼吁相一致，更与2013年年底最高人民法院赞成废除“嫖宿幼女罪”的表态遥相呼应，为废除这一罪名提供了实践与理论上的突破口。

　　通过法律形式，默认懵懂幼女具备处分自己身体的资格，是违背了上位法的不当立法，是放弃了社会和法律对幼女群体的监护职责，是漠视乃至剥夺了幼女群体受法律保护的基本权利，为不法之徒躲避本该承受的法律严惩提供了庇护所。期待此次全国人大常委会会议三审刑法修正案(九)果断破冰。“嫖宿幼女罪”早该终止了，这是法律正义回归的起点。