浅议吊销外地违法广告当事人营业执照的实施

　　按照《行政处罚法》的规定，行政处罚由违法行为发生地的具有行政处罚权的行政机关管辖。新《广告法》规定了由工商部门实施包括吊销营业执照在内的行政处罚。在实践中，违法广告当事人登记地与违法行为所在地有可能不在同一工商机关管辖范围内，如在甲地登记的当事人在乙地违法。在此情况下，罚款等行政处罚由违法行为所在地工商部门实施，这一点没有争议。那么，吊销营业执照的处罚是由违法所在地工商部门还是登记所在地工商部门即登记机关实施呢？

　　《工商行政管理机关行政处罚程序规定》指出：“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。”该《规定》没有要求必须移交广告主、广告经营者所在地工商部门管辖，广告发布者所在地工商机关拥有自由裁量权。很多情况下，在广告发布所在地收集证据更加便利，移交反而不利于案件办理。我国商事登记为分级登记，一般的案件按照属地管理原则由市县级工商部门立案查处。可见，《规定》无法解决吊销营业执照由何地工商机关作出的问题。

　　按照常理，吊销、撤销、撤回、注销许可证件的处罚应当由原发证机关作出，特殊情况下发证机关的上级机关也可作出，别的机关无权作出。工商总局《关于公司登记机关是否有权对非本机关登记注册的公司违反登记管理规定的行为实施行政处罚问题的答复》（工商企字〔2001〕第106号）明确，“公司违反登记管理规定，原公司登记机关和违法行为发生地公司登记机关均有权依法对其实施行政处罚”“对公司违反登记管理规定实施吊销营业执照行政处罚的，应由原公司登记机关作出”。该文件仅针对违法登记管理规定的行为，但符合吊销营业执照应当由登记机关作出的常理，其他违法行为涉及吊销营业执照的也应由当事人登记机关作出。可以借鉴参考的是食药监总局发布的《食品药品行政处罚程序规定》，该《规定》明确指出：“依法应当吊销食品药品行政许可证或者撤销批准证明文件的，由原发证或者批准的食品药品监督管理部门决定。”

　　因此，违法广告当事人登记地与违法行为所在地由不同工商机关管辖时，吊销营业执照应由登记机关实施，其他行政处罚则由违法所在地工商部门实施（不论是广告发布者所在地还是移交广告主、广告经营者所在地），实施处罚则由违法所在地和登记机关分别立案。具体程序可参照《食品药品行政处罚程序规定》中“食品药品监督管理部门查处违法案件，对依法应当吊销许可证或者撤销批准证明文件的，在其权限内依法实施行政处罚的同时，应当将取得的证据及相关材料报送原发证、批准的食品药品监督管理部门，由原发证、批准的部门依法作出是否吊销许可证或者撤销批准证明文件的行政处罚决定。需由国家食品药品监督管理总局撤销批准证明文件的，由省、自治区、直辖市食品药品监督管理部门报国家食品药品监督管理总局决定”的规定。

　　其实，这种违法行为发生地与当事人登记地分离需要吊销营业执照的情况，在执行其他法律的情况下也存在，如《产品质量法》《消费者权益保护法》《拍卖法》。笔者建议在相应的规范性文件或者《工商行政管理机关行政处罚程序规定》中对此问题予以明确。□安徽省黄山市工商局 王雨沐
 
　　                                                                                                                                                  来源：中国工商报