关于如何确定互联网广告违法行为管辖权
近年来，互联网广告发展势头强劲，互联网“蛋糕”也越做越大，然而，互联网广告在迅猛发展的同时，因其隐蔽性、即时性、成本低等特点，相关违法行为也层出不穷。特别是进入以个人传播为主，以现代化、电子化手段，向不特定的大多数或者特定的单个人传递规范性及非规范性信息的媒介的自媒体时代以来，互联网广告更是以极其多样性铺天盖地而来，给执法部门的监管工作带来了新挑战。其中，如何确定互联网广告违法行为的管辖权，是执法部门在监管过程中亟待解决的重要课题之一。对如何确定互联网广告违法行为的管辖权，笔者做了如下思考。
一、现行法律法规对互联网广告违法行为管辖权的规定
《行政处罚法》第二十条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”明确了行政执法过程中属地管辖的基本原则。
《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上（含县级）工商行政管理机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”第八条规定：“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。”
《网络交易管理办法》第四十一条规定：“网络商品交易及有关服务违法行为由发生违法行为的经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖。对于其中通过第三方交易平台开展经营活动的经营者，其违法行为由第三方交易平台经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖。第三方交易平台经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖异地违法行为人有困难的，可以将违法行为人的违法情况移交违法行为人所在地县级以上工商行政管理部门处理。”
《互联网广告管理暂行办法》第十八条规定：“对互联网广告违法行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理部门管辖。广告发布者所在地工商行政管理部门管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理部门处理。广告主所在地、广告经营者所在地工商行政管理部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的，也可以进行管辖。对广告主自行发布的违法广告实施行政处罚，由广告主所在地工商行政管理部门管辖。”该《暂行办法》进一步完善和明确了互联网广告违法行为的管辖权，其最大的创新是“广告主所在地、广告经营者所在地工商行政管理部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的，也可以进行管辖。对广告主自行发布的违法广告实施行政处罚，由广告主所在地工商行政管理部门管辖”。这一规定有利于提升监管执法效能，避免行政资源浪费。
最高人民法院《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条有关网络著作权纠纷案件管辖原则，也可以用来作为我们界定网络广告违法行为发生地的参考。该条司法解释规定：“网络著作权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的，原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。”相应的，对于互联网实施的虚假广告及其他不正当竞争行为，其违法行为发生地也应当是上传、发布相关信息的网络服务器、计算机终端等设备所在地。
二、在实际工作中对网络违法广告管辖权认定存在困难
例一：A市工商部门执法人员在检查中发现X公司在网站中发布的产品和业务涉嫌虚假宣传，当事人租用阿里巴巴（中国）网络技术有限公司服务器，并建立自己的网站，宣传其产品和业务。
管辖权争议：1、认为A市工商部门没有管辖权。因为阿里巴巴（中国）网络技术有限公司不在A市管辖范围内，依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理”的规定，应由阿里巴巴（中国）网络技术有限公司经营所在地工商行政管理机关管辖。2、认为A市工商部门有管辖权。依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条规定，X公司既是广告主也是广告发布者，因为网站资料均是由X公司自行上传，阿里巴巴（中国）网络技术有限公司只提供服务器技术指导收取租赁费。再者依据最高人民法院《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条司法解释规定，相应的，对于互联网实施的虚假广告其违法行为发生地也应当是上传、发布相关信息的网络服务器、计算机终端等设备所在地。因此A市工商部门对此有管辖权。笔者认同第二种观点。
例二：河北A市王先生在上网时登陆了山东B市某公司网站，其网站宣传其产品效果良好，王先生遂按照广告购买了部分产品，服用后身体不适。河北A市工商部门接受王先生投诉后调查发现，该广告涉嫌虚假宣传，该公司网站服务器是租用广州某公司的，河北A市工商部门是否有管辖权呢？
管辖权争议：1、认为河北A市工商部门有管辖权。因为根据《行政处罚法》第二十条“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖”的规定，河北A市是违法行为发生地，所以河北A市工商部门有管辖权。2、认为河北A市工商部门没有管辖权。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条规定：“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。”《互联网广告管理暂行办法》第十八条规定：“对互联网广告违法行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理部门管辖。”山东B市某公司作为广告发布者，山东B市应有管辖权。违法行为发生地应当指上传、发布相关信息的网络服务器、计算机终端设备所在地，违法行为地包括违法行为发生地和违法行为结果地，河北A市应为违法行为结果地，因此山东B市和广州市工商部门有管辖权。笔者认同第二种观点。
三、针对微博、微信、QQ、购物平台等不同平台不同广告类型管辖权的探讨
1、个人对个人推送广告
自媒体时代，人人都是摄像机、人人都是媒体参与者，个人通过微博、微信、QQ等平台建立个人账号，发布或者转发商业广告，亦有广告主利用法律空挡打擦边球，建立个人账号发布广告又声称与本人无关，又或者以红包、抽奖等形式吸引人转发，又或者采用晒产品使用情况、衣着打扮等形式变相发布商业广告。以上广告形式其个人账号既是广告主又是广告发布者，个人账户所在地和常用广告发布地工商部门有管辖权。
2、平台广告
随着网络的发展和普及，平台广告成为趋之若鹜的广告媒介，第一种类似于百度等集合竞价方式购买投放广告形式，这种情况平台所在地工商部门有管辖权；第二种广告需求方基于平台，采取租赁或者建立平台账号发布商业广告，这种情况广告需求方所在地工商部门有管辖权。
3、平台公众号推送的广告
公众号分为自营或他营，公司自营其本身既是广告主又是广告发布者，其公司所在地工商部门有管辖权；他营情况，A公司委托B公司发布商业广告，A公司是广告主，B公司是广告发布者，按照相关法条规定，互联网广告违法行为应由B公司所在地监管部门管辖，并对A公司并案处理，如管辖A公司有困难，再移交A公司所在地监管部门管辖。□河北省任丘市工商局 薛伟亮